Решение Северо-Осетинского УФАС России от 09.07.2010 г № Б/Н

О нарушении ОАО "ЮТК«части 1 статьи 10 Федерального закона «О защите конкуренции»

Заявитель: ООО «Твинго телеком», 
РСО-Алания, г. Владикавказ, пр. Доватроа, 

Ответчик: ОАО «ЮТК», 
Краснодарский край, г. Краснодар, ул. 
Карасунская, 66

Резолютивная часть решения оглашена 28 июня 2010 г.
В полном объеме решение изготовлено 09 июля 2010 г.
Комиссия Северо-Осетинского УФАС России по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства в составе:
Председателя Комиссии
Джиоева Б.М. – руководителя управления
Членов Комиссии:
Келехсаевой А.Ш. – заместителя руководителя
Дзарахохова А.Б. – начальника отдела
Дзеранова Ш.Г. –главного специалиста-эксперта
Кекишвили М.Т. – ведущий специалист-эксперт,
рассмотрев дело № 01-04/20-04-10 по признакам нарушения ОАО «ЮТК» (г. Краснодар, ул. Карасунская, 66), части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции»,
Установила:
Общество с ограниченной ответственностью «Твинго телеком» (далее – заявитель, оператор связи сети передачи данных) обратилось в Северо-Осетинское УФАС России с заявлением о нарушении ОАО «ЮТК» (далее — ответчик), антимонопольного законодательства.
Из заявления следовало, что общество с ограниченной ответственностью «Твинго телеком» (ОГРН 1061515005210), являясь оператором связи и имея следующие лицензии:
- № 45097 от 24.10.2006 - осуществление деятельности, связанной с предоставлением услуг связи по передаче данных за исключением услуг связи по передачи данных для целей передачи голосовой информации;
- № 45098 от 24.10.2006 - осуществление деятельности, связанной с предоставлением услуг телематических служб;
- № 56378 от 25.01.2008 - осуществление деятельности в области оказания услуг связи для целей кабельного вещания;
- № 56327 от 25.01.2008 - на услуги связи по предоставлению каналов связи, приступило в 2006 году, совместно с ООО «Гражданпроект» (г. Владикавказ), а позднее и с ООО НТЦ «Связь-Радио-Телевидение» (г. Москва), к разработке и проектированию общегородской оптико-волоконной сети связи последнего поколения, так называемой «сети NGN» (next generation network). Была подготовлена общая концепция построения и функционирования сети, которой предусматривается широкий перечень предоставления возможных услуг связи для физических и юридических лиц: широкополосный доступ в Интернет, более 100 каналов цифрового ТВ (IP-TV), включая каналы HDTV (телевидение высокой четкости), организация локальных оптико-волоконных сетей связи удаленных подразделений и офисов юридических лиц, аренды оптических волокон для операторов связи и т.д. Так как технической концепцией проекта предусматривалось строительство сети с использованием существующей телефонной канализации и площадей существующих сооружений связи - районных АТС г. Владикавказа, были получены все необходимые технические условия (ТУ) и согласования от оператора связи, занимающего доминирующее положение на рынке - Северо-Осетинского филиала ОАО «ЮТК».
За время работы над проектом, как указал заявитель, было приобретено дорогостоящее технологическое оборудование и программное обеспечение, разработан инновационный проект, по которому получено положительное заключение «Связьэкспертизы» РФ. Получены дополнительные лицензии и до декабря 2009 года произведены работы по прокладке и сварке оптических линий связи в 4, 6, 6а, 7, 8, 9, 10,11,12, 14, 15, 34, 35 микрорайонах г. Владикавказа, ТЦ «Арктика», «ЦУМ», в центре города, в военном городке «Хольцман» и т.д. Привлечено финансирование в объеме более 2-х млн. долларов США. Подписано и выполняется инвестиционное соглашение с Правительством Республики.
В тоже время, ООО «Твинго телеком» постоянно сталкивается с противодействием ведению бизнеса со стороны Северо-Осетинского филиала ОАО «ЮТК». Впервые с противодействием со стороны ОАО «ЮТК» ООО «Твинго телеком» столкнулось в декабре 2007-го года, когда не согласовывались документы, не предоставлялся доступ на объекты, в том числе арендуемые, не выдавались разрешения на проведение работ, предусмотренных ранее согласованными проектами и др.
В 2009 и текущем 2010 году, подобная ситуация стала повторяться. В июле 2009 года в адрес ООО «Твинго телеком» за подписью коммерческого директора Северо-Осетинского филиала ОАО «ЮТК» поступило письмо с перечнем предоставляемых услуг и цен, в т.ч. на организацию транзитных соединений. С учетом этого письма, согласовав с руководством филиала процедуру организации соединения между стойками ООО «Твинго телеком» и Управления Федерального казначейства РФ по РСО-А (15м.), 17-го августа 2009 года, ООО «Твинго телеком» приняло успешное участие в конкурсе, объявленном УФК РФ по РСО-А, по отбору поставщика услуг на доступ в сеть Интернет. ОАО ЮТК в этом конкурсе не участвовал.
После победы в конкурсе, притом, что подключение услуги транзитного соединения нами было оплачено и были проведены тестовые испытания (с положительным результатом), примерно за неделю до даты начала предоставления услуг по государственному контракту, соединение было разорвано, а специалисты ООО «Твинго телеком» в арендуемое помещение на ВЛТЦ уже не допускались. В качестве причины дежурный охранник сослался на устное распоряжение (запрет) заместителя директора Северо-Осетинского филиала ОАО «ЮТК» по безопасности В. Галачиева (акт и выкопировка из журнала приложены), при этом, сославшись на то, что вопрос находится на контроле лично у Генерального директора ОАО «ЮТК».
Неоднократные попытки уладить ситуацию (исх. от 25.08.09 №56, от 28.08.09 №57, от 31.08.09 №58/1), как указал заявитель, результатов не дали. Ни на одно из писем ответа не последовало. Выполнение государственного контракта было сорвано. В результате, Управлением Федерального казначейства, выполнение контракта было передано другому оператору, а оператору связи «Твинго телеком», был нанесен незаслуженный репутационный и экономический ущерб.
ООО «Твинго телеком» считает, что ОАО «ЮТК» своими действиями создает неблагоприятные условия для развития рынка услуг связи РСО-А. Так же, в декабре 2009 и феврале 2010 года ООО «Твинго телеком» обращалось в Северо-Осетинский филиал ОАО «ЮТК», занимающее существенное положение на рынке услуг связи РСО-А, по вопросам организации присоединения сетей связи (некоммутируемых транзитных соединений) на площадях ОАО «ЮТК» (ул. Кирова, 47) к федеральным операторам связи ООО «Синтерра» и ОАО «Ростелеком», заключением новых дополнительных соглашений (приложений) к договору на аренду мест в кабельной канализации (далее - ЛКС) г. Владикавказа, разрешениями на проведение дальнейших работ, в соответствии с согласованным проектом.
Как указал заявитель, ответов до настоящего момента, ООО «Твинго телеком» не получено. Заявитель сослался на Закон «О связи» (ст. 19, п. 1), в котором прямо указано, что оператор, занимающий существенное положение в сети связи общего пользования, в целях обеспечения недискриминационного доступа на рынок услуг связи в сходных обстоятельствах обязан устанавливать равные условия присоединения сетей электросвязи и пропуска трафика для операторов связи, оказывающих аналогичные услуги, а также предоставлять информацию и оказывать этим операторам связи услуги присоединения и услуги по пропуску трафика на тех же условиях и того же качества, что и для своих структурных подразделений и (или) аффилированных лиц.
Между тем, по утверждению заявителя, одно из присоединений ООО «Твинго телеком» осуществлено на сегодняшний день к структурному подразделению ОАО «ЮТК» - Северо-Осетинскому филиалу. В свою очередь структурное подразделение подключено к межрегиональной сети ОАО «ЮТК», которая, в свою очередь, имеет присоединение уже к магистральным («вышестоящим») операторам (ЗАО «Синтерра», ОАО «Транстелеком», ОАО «Ростелеком», ООО «РТкомм», ООО «Эквант»).
По мнению заявителя, ОАО «ЮТК» в соответствии с законом «О связи» обязано присоединить сеть связи ООО «Твинго телеком» технически так же, как и сеть связи своего структурного подразделения - Северо-Осетинского филиала, к своей межрегиональной сети связи; на таких же условиях и по таким же тарифам как свое структурное подразделение - Северо-Осетинский филиал ОАО «ЮТК» (приложение №1 - Договор о присоединении).
Так, 17.06.2009г. ГОУ ВПО «Северо-Осетинский государственный университет им. К.Л. Хетагурова» был проведен открытый аукцион по отбору поставщика услуг по доступу в сеть «Интернет». В аукционе участвовали ООО «Твинго телеком» и Северо-Осетинский филиал ОАО «ЮТК». Начальная цена контракта составляла 2100000 руб. Предпоследнее предложение о цене контракта было сделано СОФ ОАО «ЮТК» и составило 840000 руб., что соответствовало 140 000 руб. (включая НДС) в месяц (официальный сайт). В то же время, аналогичную услугу для ООО «Твинго телеком», Северо-Осетинский филиал ОАО «ЮТК» предоставлял по цене 153 400 руб. в месяц. При этом в соответствии со ст. 19 п. 1 Закона «О связи», оператор, занимающий существенное положение в сети связи общего пользования, в целях обеспечения недискриминационного доступа на рынок услуг связи в сходных обстоятельствах, обязан устанавливать равные условия присоединения сетей электросвязи и пропуска трафика для операторов связи, оказывающих аналогичные услуги, а также предоставлять информацию и оказывать этим операторам связи услуги присоединения и услуги по пропуску тра-фика на тех же условиях и того же качества, что и для своих структурных подразделений и (или) аффилированных лиц. Исходя из этой нормы закона, заявителем направлялись письма на имя директора Северо-Осетинского филиала ОАО «ЮТК» (исх. № 47, от 24.07.2009г. и № 50, от 03.08.2009) о пересмотре стоимости услуг по предоставлению доступа в сеть Интернет для ООО «Твинго телеком».
Заявитель указал, что во многих районах города Владикавказа, в линейно-кабельных сооружениях (ЛКС), в соответствии с утвержденным Проектом и по согласованию с Северо-Осетинским филиалом ОАО «ЮТК», проложен оптический кабель ООО «Твинго телеком», предназначенный для сооружения ответвлений от него для ввода (подключения) в прилегающие здания. На основании заключенного между ООО «Твинго телеком» (арендатор) и СОФ ОАО «ЮТК» (арендодатель) договора аренды ЛКС (приложение № 2 - Договор аренды ЛКС), регулярно платится арендная плата. Однако возможности использовать построенные линии связи по прямому назначению: т. е. для оказания услуг связи, в соответствии с имеющимися лицензиями, для подключения жилых домов и административных зданий (в т. ч. для возврата вложенных в строительство кредитных средств), оператор связи - ООО «Твинго телеком», не имеет. Процессы согласования и подписания рабочих документов, получения доступа сотрудников на объекты строительства, необходимых разрешений (согласований) на проведение работ и т.п., ранее происходившее «в рабочем порядке», перешли в разряд «нерешаемых». Так, например, на отправленные в адрес Северо-Осетинского филиала ОАО «ЮТК», за период с начала 2009 и по март 2010 года, 44 запроса, получено лишь 18 (т. е. - менее половины) ответов, из которых, 9 отрицательных и только 13 положительных. Заявитель считает, что данный факт наглядно подтверждает намеренное затягивание сроков и волокиту со стороны ОАО «ЮТК». С января 2010 года, работы по дальнейшей реализации Проекта были остановлены полностью.
Такое отношение к альтернативным операторам связи, заявитель считает недопустимым, а подобные действия со стороны руководства Северо-Осетинского филиала ОАО «ЮТК» (злоупотребление доминирующим положением на рынке), как злонамеренные и направленные на недопущение ООО «Твинго телеком», как оператора связи, на общий с ОАО «ЮТК» рынок услуг. Более того, действия высших должностных лиц Северо-Осетинского филиала ОАО «ЮТК», ООО «Твинго телеком» расценивает, как умышленное затягивание сроков согласования и подписания рабочей документации и принятия решений, а так же как самоуправство и превышение должностных полномочий, что препятствует ведению бизнеса и в настоящее время уже нанесло материальный ущерб ООО «Твинго телеком» в виде уплаты процентов по кредиту, простоя оборудования, оплаты труда неработающих сотрудников общества и иных платежей, в том числе, в виде упущенной выгоды.
На основании изложенного, заявитель просил:
- обеспечить защиту прав ООО «Твинго телеком» как оператора связи,
- выдать предписание ОАО «ЮТК» об устранении нарушений антимонопольного законодательства в части присоединения сетей связи и обеспечении для ООО «Твинго телеком» равных экономических и технических условий, которые предоставлены для Северо-Осетинского филиала ОАО «ЮТК».
- выдать предписание ОАО «ЮТК» об устранении действий (бездействий) Северо-Осетинского филиала ОАО «ЮТК», препятствующих ООО «Твинго телеком» в доступе на общий с ОАО «ЮТК» рынок услуг по предоставлению широкополосного доступа в сеть «Интернет»и об обеспечении возможности для ООО «Твинго телеком» в присоединении сетей связи к операторам связи ОАО «Ростелеком» и ЗАО «Синтерра» на ТЗУС (г. Владикавказ, ул. Кирова, 47).
На заседании Комиссии заявитель отметил, что сеть связи – это комплексная технологическая система, включающая в себя средства и линии связи и предназначенная для оказания услуг связи. При этом средства связи – это такие технические и программные средства, которые используются при оказании услуг связи или обеспечении функционирования сетей связи. Оборудование, в том числе кабели, обеспечивающие соединение средств связи взаимодействующих операторов связи, размещенное на площадях ОАО «ЮТК», ответчику не принадлежит и на его обслуживании не находится. Оператор связи (ООО «Твинго телеком»), разместивший на площадях ОАО «ЮТК» собственные средства связи (стойки, телекоммуникационные шкафы, прочее), оплачивает ОАО «ЮТК» услуги по размещению своего оборудования в рамках аренды нежилых помещений.
Заявитель считает действия ОАО «ЮТК» по навязыванию договора на оказание услуги по предоставлению доступа к технологическим ресурсам необоснованным, не предусмотренным действующими нормативными правовыми актами, так как услуги, являющиеся предметом указанных договоров, не оказываются ОАО «ЮТК» и заявитель не заинтересован в потреблении данных услуг. Как пояснил заявитель, от его оборудования, размещенного на технологических площадях ОАО «ЮТК», отходит магистральный волоконно-оптический кабель, который также проложен в различного рода металлоконструкциях, кабельростах, лотках, кабельных шахтах и проходит через межэтажные переходы, межпольные (межплиточные) пространства. При этом для размещения магистрального волоконно-оптического кабеля, заявитель с ответчиком отдельного договора не заключал.
Прокладка кабелей, в том числе соединительных линий, между сторонними организациями в различных типах металлоконструкциях, кабельростах, лотков, кабельных шахт осуществляется в соответствии с императивными требованиями, предъявляемыми ведомственными нормами технологического проектирования (ВНТП), строительными нормами и правилами (СНиП) и иными нормативно-техническими документами, действующими в отрасли «Связь».
ОАО «ЮТК», не согласилось с доводами, содержащимися в заявлении ООО «Твинго-Телеком» по следующим основаниям.
По мнению ответчика доводы заявителя в части присоединения сетей связи и обеспечении для ООО «Твинго Телеком» равных экономических и технических условий, которые предоставлены для Северо-Осетинского филиала ОАО «ЮТК», противоречит действующему законодательству. Пункт 1 статьи 19 Закона о связи, допущенные со стороны ОАО «ЮТК». Данная статья предусматривает обязанности операторов, занимающих существенное положение в сети связи общего пользования в целях обеспечения недискриминационного доступа на рынок услуг связи в сходных обстоятельствах устанавливать равные условия присоединения сетей электросвязи и пропуска трафика для операторов связи, оказывающих аналогичные услуги, а также предоставлять информацию и оказывать этим операторам связи услуги присоединения и услуги по пропуску трафика на тех же условиях и того же качества, что и для своих структурных подразделений и (или) аффилированных лиц. То же положение содержится и в пункте 28 Правил присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия, утвержденных Постановлением Правительства РФ № 161 от 28.03.2005 г. Указанными Правилами дается определение присоединения сетей электросвязи. В частности, в подпункте 2 пункта 22 сказано, что оператор сети местной телефонной связи при оказании услуг присоединения обязан обеспечить возможность пропуска трафика: между сетями передачи данных и сетями местной телефонной связи.
В силу статей 18 и 20 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи» операторы связи имеют право на присоединение своих сетей электросвязи к сети связи общего пользования. Присоединение одной сети электросвязи к другой сети электросвязи и их взаимодействие осуществляются на основании заключаемых операторами связи договоров о присоединении сетей электросвязи. Цены на услуги присоединения и услуги по пропуску трафика, оказываемые операторами, занимающими существенное положение в сети общего пользования, подлежат государственному регулированию. Перечень услуг присоединения и услуг по пропуску трафика, цены на которые подлежат государственному регулированию, а также порядок их регулирования устанавливается Правительством Российской Федерации. Государственное регулирование цен на услуги присоединения операторами, занимающими существенное положение в сети связи общего пользования, введено в действие с 01.01.2006 г. постановлением Правительства Российской Федерации от 19.10.2005 № 627.
Ответчик ссылается на то, что ООО «Твинго-Телеком» взаимодействует с ОАО «ЮТК» посредством сетей передачи данных, не имеет точки присоединения к сети связи общего пользования ОАО «ЮТК», в связи с чем нормы, регулирующие взаимоотношения между существенным и присоединенными операторами, на взаимоотношения ОАО «ЮТК» и ООО «Твинго-Телеком» не распространяются. Таким образом, ответчик посчитал ссылку на пункт 1 статьи 19 ФЗ «О связи» не корректной. Из отзыва следует, что ОАО «ЮТК» осуществляет покупку Интернет-трафика у других магистральных провайдеров в сети операторов связи, таких как ОАО «Ростелеком» и ЗАО «Синтерра». Оператор ООО «Твинго Телеком», находясь в равных условиях с ОАО «ЮТК» в части приобретения и использования Интернет-трафика, является равноправным хозяйствующим субъектом на рынке доступа к сети интернет и имеет право выбора поставщика интернет трафика, а так же местоположения точек присоединения к данным поставщикам.
Таким образом, как считает ответчик, взаимодействие сетей передачи данных сторонних операторов между собой и с ОАО «ЮТК» не является услугой присоединения для ОАО «ЮТК», которая регулируется Постановлением Правительства РФ №161 от 28.03.2005 г. «Об утверждении правил присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия» и Условиями присоединения сетей электросвязи операторов связи к сети электросвязи ОАО «ЮТК».
Далее из отзыва следует, что между ОАО «ЮТК» и ООО «Твинго Телеком» заключены Договор аренды нежилых помещений № 106-08соф от 29.04.2008 г. и Договор оказания услуг № 294-09соф от 01.12.2009 г. (размещение имущества). Данными договорами не предусмотрена обязанность ОАО «ЮТК по предоставлению дополнительных площадей для прокладки кабельного оборудования ООО «Твинго Телеком». В силу пункта 5 статьи 6 ФЗ «О связи», операторы связи на возмездной основе вправе размещать кабели связи в линейно-кабельных сооружениях связи в не зависимости от принадлежности этих сооружений. Такая обязанность на операторов связи законом не возложена.
Ответчик ссылается на письмо заместителя министра информационных технологий и связи РФ от 30.05.2005 г. № 22/28/718, которым разъясняется, что оператор связи не обязан выдавать технические условия на прокладку волоконно-оптических линий связи, осуществляемую в целях связи объектов другого хозяйствующего субъекта. Тем не менее, ОАО «ЮТК» не препятствовало в заключение подобного договора. Для целей организации соединений по обращению ООО «Твинго Телеком» с оборудованием операторов ОАО «Ростелеком» и ЗАО «Синтерра», в адрес ООО «Твинго Телеком» 05.04.2010 г. был направлен проект договора на оказание услуг по предоставлению технологических ресурсов для организации соединения оборудования. Своим письмом от 20.04.2010 г. № 57 ООО «Твинго Телеком» предложил пересмотреть предмет договора и тарифы. Тарифы на услуги связи, включенные в условия указанного договора, не входят в перечень услуг общедоступной электросвязи, государственное регулирование по которым на внутреннем рынке услуг связи осуществляется Федеральной службой по тарифам России. Указанные тарифы на оказание услуг по предоставлению технологических ресурсов для организации соединения оборудования являются договорными коммерческими.
Ответчик считает, что ООО «Твинго Телеком», являясь оператором связи и равноправным участником (хозяйствующим субъектом) на рынке соответствующих услуг, вправе по своему усмотрению отказаться от заключения договора или заключить с оператором связи коммерческий договор на оказание вышеназванных услуг по тарифам, не подлежащим государственному регулированию. В случае возникновения между сторонами разногласий по условиям договора, неурегулированные вопросы с протоколом разногласий по преддоговорному спору передаются на разрешение суда в установленном законодательством порядке; кроме того, у ООО «Твинго Телеком» имеется альтернатива организации соединений между собственным оборудованием и оборудованием сторонних организаций на любом другом участке своей цепи.
Таким образом, ООО «Твинго Телеком» договор не подписал, в суд по преддоговорному спору не обращался.
В соответствии со статьей 46 Закона «О связи», оператор связи обязан руководствоваться при построении сетей связи нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти в области связи. Связанные с этим расходы несут операторы связи. Обязанность вступать в имущественные отношения налагается на операторов связи, занимающих существенное положение в сети связи общего пользования только для целей обеспечения возможности присоединения другой сети электросвязи. ОАО «ЮТК» не обязано предоставлять в пользование собственные сооружения связи для развития сети ООО «Твинго Телеком». В то же время, ООО «Твинго Телеком» были предоставлены в пользование линейно-кабельные сооружения протяженностью 67,384 км, что значительно превышает протяженность линейно-кабельных сооружений, предоставленных в пользование другим операторам связи.
В соответствии с Инструкцией ОАО «ЮТК» о порядке выдачи и ведения реестра технических условий на прокладку волоконно-оптического кабеля от 07.07.2006г., оператору связи на прокладку волоконно-оптического кабеля в ЛКС другого оператора необходимо получить соответствующие технические условия. Прокладка волоконно-оптического кабеля связи ООО «Твинго Телеком» осуществлялась на основании технических условий, выданных ОАО «ЮТК» № 09/0107-008 от 07.02.07г.; № 09/0407-041 от 26.04.07 г.; № 09/0707-065 от 03.07.07г.; № 09/0907-110 от 11.09.07г.
В соответствии с Инструкцией ОАО «ЮТК» о порядке выдачи и ведении реестра технических условий на прокладку волоконно-оптического кабеля от 07.07.2006 г., технические условия действуют один год со дня их выдачи. Срок действия так же прописан и в самих технических условиях. Установление предельного срока действия технических условий необходимо ввиду ограниченного физического объема ЛКС и необходимостью использования ЛКС для собственных нужд ОАО «ЮТК» и других юридических лиц.
В соответствии с Правилами охраны линий и сооружений связи РФ, утвержденных постановление Правительства РФ от 09.06.1995г. № 578, юридическим и физическим лицам запрещается производить всякого рода действия, которые могут нарушить нормальную работу линий связи и линий радиофикации, в частности открывать люки кабельных колодцев телефонной канализации, а также подключаться к линиям связи (за исключением лиц, обслуживающих эти линии);
Как отметил в отзыве ответчик, после истечения срока действия технических условий, ООО «Твинго Телеком» продолжало работать за пределами установленных сроков без разрешений, направляя в адрес ОАО «ЮТК» письма уведомительного характера о производстве работ (№ 56 от 16.04.2010 г., № 55 от 12.04.2010 г.). Руководству ООО «Твинго Телеком» было предложено запросить новые технические условия с целью продолжения строительства сети связи, однако наше предложение осталось без ответа.
На основании изложенного, руководствуясь статьями 18-20 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи», Правилами присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия, по мнению ответчика, ОАО «ЮТК» не препятствует в доступе на общий рынок услуг по предоставлению широкополосного доступа в сеть Интернет; не препятствует в присоединении сетей связи к операторам связи ОАО «Ростелеком» и ЗАО «Синтерра» на ТЗУС (ул. Кирова,47).
При рассмотрении дела ответчик пояснил, что для организации соединения меду средствами связи сторонних операторов, операторам связи необходимо заключить с ОАО «ЮТК» договор на оказание услуги по предоставлению доступа к технологическим ресурсам. Представители ОАО «ЮТК» пояснили, что введение ОАО «ЮТК» услуги по предоставлению доступа к технологическим ресурсам является правом ОАО «ЮТК» свободно владеть, пользоваться и распоряжаться имуществом, каковыми являются нежилые помещения ОАО «ЮТК». Услуги по предоставлению доступа к технологическим ресурсам являются самостоятельными услугами, отличными от предоставления помещений ОАО «ЮТК» для возмездного пользования. При этом представители ОАО «ЮТК» уточнили, что услуга по предоставлению доступа к технологическим ресурсам отличается от услуги некоммутируемого транзитного соединения (НТС), тем, что если НТС носило нематериальный характер, то услуга по предоставлению доступа к технологическим ресурсам носит материальный характер, так как связана с предоставлением определенного имущества. Предоставление доступа к технологическим ресурсам осуществляется по тем же техническим условиям, что и для НТС.
Изучив материалы дела, выслушав представителей сторон, Комиссия пришла к следующему.
Пунктом 1 статьи 5 Закона о связи установлено, что на территории Российской Федерации организации связи создаются и осуществляют свою деятельность на основе единства экономического пространства, в условиях конкуренции и многообразия форм собственности. Государство обеспечивает организациям связи независимо от форм собственности равные условия конкуренции.
ООО «Твинго телеком» является оператором связи сети передачи данных (лицензия № 45097). В соответствии с договором аренды нежилых помещений № 206-08 СОФ от 29.04.2008г. ОАО «ЮТК» предоставляет ООО «Твинго телеком» в аренду нежилые помещения (г. Владикавказ, ул. Кирова, 47) для размещения и эксплуатации оборудования связи. Договор является действующим по настоящее время.
ОАО «Ростелеком» и ЗАО «Синтерра» магистральные операторы связи сети передачи данных, имеющие точки присоединения (средства связи взаимодействующих операторов связи, обеспечивающие соединение сетей связи), которые размещены на технологической площадке ОАО «ЮТК» (г. Владикавказ, ул. Кирова, 47). Средства связи ОАО «Ростелеком» и ЗАО «Синтерра» размещены в соответствии с договором № 3-ЭТО/2008 оказания услуг по размещению оборудования и услуг по его оперативно- и эксплутационно-техническому обслуживанию от 01.12.2008г. (с ЗАО «Синтерра») и договором № ЭМС-34/ЭТО на оказание услуг по предоставлению комплекса ресурсов и эксплуатационно-техническому обслуживанию оборудования связи от 01.07.2007г. (с ОАО «Ростелеком»). Пунктом 3.2.3 договора с ЗАО «Синтерра» предусмотрена обязанность ОАО «ЮТК» обеспечить условия необходимые для функционирования и эксплуатации оборудования ЗАО «Синтерра», в том числе обеспечить возможность прокладки в помещениях дополнительных кабелей и патчкордов.
Северо-Осетинским УФАС России проведены анализ рынка предоставления сооружений связи для размещения средств связи «узел доступа (точка присоединения) к сети передачи данных» и анализ рынка предоставления в пользование линейно-кабельных сооружений связи для размещения кабелей связи, в результате которых установлено, что на указанных товарных рынках на территории г. Владикавказа ОАО «ЮТК» занимает долю 100 %.
В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 5 Закона о защите конкуренции ОАО «ЮТК» занимает доминирующее положение на рынке предоставления сооружений связи для размещения средств связи «узел доступа (точка присоединения) к сети передачи данных» и на рынке предоставления в пользование линейно-кабельных сооружений связи для размещения кабелей связи на территории г. Владикавказа.
Поскольку отношения по присоединению сетей передачи данных прямо не урегулированы законодательством о связи, Комиссия считает возможным применить к таким отношениям нормы права, регулирующее сходные отношения (аналогия закона), так как это не противоречит их существу.
Письмом от 16.12.2008г. № 9552 ЗАО «Синтерра» обращалось к ОАО «ЮТК» дать поручение на организацию оптической соединительной линии на технологических площадях ОАО «ЮТК» по адресу: г. Владикавказ, ул. Кирова, 47 между оборудованием ООО «Твинго телеком» и ЗАО «Синтерра». Проведение работ предполагалось оформить в рамках дополнительного соглашения № 2 от 21.07.2007г. К письму был приложен бланк заказа № 15/8 от 12.12.2008г.
Письмо от 16.12.2008г. № 9552 ЗАО «Синтерра» оставлено ОАО «ЮТК» без ответа.
17.11.2009г. ОАО «Ростелеком» в рамках подключения оборудования ООО «Твинго телеком» к сети передачи данных ОАО «Ростелеком» (г. Владикавказ, ул. Кирова, 47) обратилось к ОАО «ЮТК» согласовать прокладку кабеля между оборудованиями ООО «Твинго телеком» и ОАО «Ростелеком».
В ответ на указанную просьбу, ОАО «ЮТК» (№ 24/06.1- 466 от 24.12.2009г.) сообщило ОАО «Ростелеком», что организация некоммутируемого транзитного соединения между оборудованиями ООО «Твинго телеком» и ОАО «Ростелеком» (г. Владикавказ, ул. Кирова, 47) не представляется возможным.
Письмами № 15 от 10.02.2010г. и № 27 от 10.03.2010г. заявитель обратился в ОАО «ЮТК» с просьбой рассмотреть возможность организации некоммутируемого транзитного соединения в здании ВЛТЦ АМТС (г. Владикавказ, ул. Кирова, 47) с использованием волоконно-оптического кабеля между оборудованиями ООО «Твинго телеком», ОАО «Ростелеком» и ЗАО «Синтерра» соответственно.
Письмо ООО «Твинго телеком» № 15 от 10.02.2010г. ОАО «ЮТК» оставило без ответа.
Представитель ответчика на Комиссии пояснил, что ОАО «ЮТК» не ответило на письмо заявителя № 15 от 10.02.2010г., так как Генеральной дирекцией разрабатывался новый предмет договора, ввиду признания ФАС России решением от 05.11.2009г. № АГ/39041 услуг по оказанию и предоставлению в пользование НТС, нарушающими антимонопольное законодательство. В связи с тем, что предмет договора не был определен, ОАО «ЮТК» не могло организовать соединение между оборудованиями ОАО «Ростелеком» и ООО «Твинго».
Комиссия установила, что приведенное основание ОАО «ЮТК» не соответствует фактическим обстоятельствам дела.
Как следует из материалов дела ОАО «ЮТК» оставило письмо ООО «Твинго телеком» о возможности организации соединения между оборудованиями ОАО «Ростелеком» и ООО «Твинго» без ответа, при этом ответчик не сообщал заявителю о разработке и согласовании нового предмета договора взамен НТС.
Комиссия считает, что бездействие ОАО «ЮТК», занимающего доминирующее положение на рынке предоставления сооружений связи для размещения средств связи «узел доступа (точка присоединения) к сети передачи данных», выразившееся в оставлении без ответа письма заявителя № 15 от 10.02.2010г. ставит ООО «Твинго телеком» в неопределенное положение в части организации соединения между средствами связи «Твинго телеком» и ОАО «Ростелеком». Отсутствие у ООО «Твинго телеком» надлежащего присоединения к магистральному оператору ОАО «Ростелеком» препятствует ему в осуществлении предпринимательской деятельности.
Из материалов дела усматривается, что в ответ на письмо № 27 от 10.03.2010г. ОАО «ЮТК» направило в адрес заявителя неподписанный проект договора на оказание услуг по предоставлению технологических ресурсов для организации соединения оборудования. При этом представитель ОАО «ЮТК» на Комиссии подтвердил, что организация соединения между средствами связи сторонних операторов возможно при заключении с ОАО «ЮТК» договора на оказание услуги по предоставлению доступа к технологическим ресурсам.
Согласно пункту 1.8 проекта договора, представленного ОАО «ЮТК», «услуга по предоставлению доступа к технологическим ресурсам/ услуга по предоставлению технологических ресурсов» означает предоставление доступа к технологическим ресурсам / предоставление технологических ресурсов ОАО «ЮТК» для организации соединений между оборудованием ООО «Твинго телеком» и оборудованием юридических лиц (операторов связи), установленным на производственных площадях одного и того же объекта ОАО «ЮТК» (в пределах одного здания) и не зависит от мест установки оборудования ООО «Твинго телеком» и другого оператора связи. «Соединение» означает участок физической среды передачи электрических (медножильный кабель) или оптических (волоконно-оптический кабель) сигналов между оборудованием (например, между мультиплексорами SDH или узлами СПД), посредством которого организуется проключение/переприем/продление одного цифрового канала любой скорости передачи (пункт 1.6). «Технологический ресурс» - технологические ресурсы в виде различных типов металлоконструкций, кабельростов, лотков, кабельных шахт и т.п., используемых для прокладки медножильного или волоконно-оптического кабеля (пункт 1.7). Согласно письму Северо-Осетинского филиала ОАО «ЮТК» №Ф09.33/06.1-2379 от 07.07.2009г. «некоммутируемое транзитное соединение» (НТС) – это соединений между оборудованием сторонних операторов связи, с использованием медножильного, волоконно-оптического кабеля, патчкорда с оконцованными соединителями. Функциональным назначением услуги НТС является организация соединений между оборудованием сторонних операторов связи, а также обслуживание этих соединений.
Таким образом, фактически, предоставление доступа к технологическим ресурсам предназначено для прокладки медножильного или волоконно-оптического кабеля в различных типах металлоконструкций, кабельростах, лотков, кабельных шахт для организации соединений между оборудованием сторонних операторов связи, то есть, по сути, для организации НТС.
Соединение между оборудованием сторонних операторов организуется в процессе присоединения сетей связи сторонних операторов.
В соответствии с пунктом 16 Правил взаимодействия сетей электросвязи, услуга присоединения включает в себя:
1) согласование проектно-сметной документации, необходимой другому оператору для реализации установленных договором о присоединении условий присоединения сетей электросвязи и пропуска трафика;
2) монтаж и наладка средств связи, образующих точку присоединения;
3) присоединение сети связи.
Пунктом 7 Правил взаимодействия сетей электросвязи установлено, что «точка присоединения» - средства связи, входящие в состав одной сети электросвязи, с помощью которых осуществляется физическое подключение средств связи другой сети электросвязи и обеспечивается возможность пропуска трафика между этими сетями.
Таким образом, в процессе присоединения сетей связи сторонних операторов организуется точка присоединения, включающая в себя оборудование обоих операторов связи, и соединительные линии, с помощью которых организуется физическое подключение оборудования.
Следовательно, соединение между оборудованием операторов связи является составной частью точки присоединения, организуемой этими операторами с целью присоединения и взаимодействия сетей электросвязи, и это соединение неотделимо от точки присоединения. В рассматриваемом случае, как указано выше, ООО «Твинго телеком» присоединяется не к ОАО «ЮТК», а к ЗАО «Синтерра» и ОАО «Ростелеком».
Как установлено Комиссией, кабельные линии, отходящие от оборудования и проложенные к оборудованию ООО «Твинго телеком» также проложены в различных типах конструкций, предназначенных для их размещения. Отдельных договоров по размещению указанных кабельных линий, ООО «Твинго телеком» с ОАО «ЮТК» не заключало. Заявитель не приобретает у ответчика и не оплачивает ему услуги по предоставлению технологических ресурсов.
Нормативными правовыми документами, нормами технологического проектирования установлены требования к помещениям, в которых размещается оборудование связи, в том числе требования к электро- и теплоснабжению, пожаробезопасности, вентиляции помещений, а также установлены требования для размещения (ввода, расположения) оборудования связи, в том числе кабелей связи.
Таким образом, ОАО «ЮТК» не оказывает услуг по размещению кабельных линий в различных типах металлоконструкций, кабельростах, лотках и кабельных шахтах (предоставление технологических ресурсов), а фактически размещает кабельные линии, в том числе, соединительные линии, в соответствии с императивными нормами, установленными нормативными правовыми документами, нормами технологического проектирования и правилами технической эксплуатации, а также обеспечивает надлежащее функционирование помещений. Прокладка кабелей и иных линий в кабельростах, шахтах и других металлоконструкциях обусловлена выполнением ОАО «ЮТК» обязательных требований, без соблюдения которых невозможна эксплуатация сооружений связи.
В соответствии с Договором аренды № 206-08 СОФ нежилых помещений от 29.04.2008г. ООО «Твинго телеком» арендует у ОАО «ЮТК» нежилые помещения для размещения и эксплуатации оборудования, предназначенного для оказания услуг связи. Объект аренды используется арендатором (ООО «Твинго телеком») для размещения и эксплуатации оборудования (пункт 1.5 договора аренды). По договору аренды № 206-08 СОФ нежилых помещений ОАО «ЮТК» (арендодатель) обязуется не чинить препятствий ООО «Твинго телеком» в правомерном использовании объекта аренды (пункт 3.1.2); обеспечивать доступ к объекту аренды сотрудникам, транспорту, и иным лицам, по согласованному списку, заверенному уполномоченным представителем арендатора (пункт 3.1.5). Техническое состояние объекта аренды соответствует требованиям технической эксплуатации и позволяет использовать его в целях, предусмотренных пунктом 1.5 договора аренды (пункт 3 приложение № 3 к договору аренды № 206-08 СОФ нежилых помещений от 29.04.2008г. «акт приема-передачи в аренду части нежилого помещения»). С целью реализации своего права, предусмотренного договором аренды, ООО «Твинго телекком» правомерно обратилось к ОАО «ЮТК» с просьбой организации соединений между оборудованием заявителя и оборудованиями ЗАО «Синтерра» и ОАО «Ростелеком». При этом договор аренды не содержит запрет на использование заявителем размещенного оборудования для организации присоединения к точкам подключения других операторов связи.
Согласно пункту 3.2.3 договора № 3-ЭТО/2008 оказания услуг по размещению оборудования и услуг по его оперативно- и эксплутационно-техническому обслуживанию от 01.12.2008г. ОАО «ЮТК» обязуется обеспечить для ЗАО «Синтерра» условия необходимые для функционирования и эксплуатации оборудования, в том числе, обеспечить возможность прокладки в помещениях дополнительных кабелей и патчкордов, переконфигурирование и/или модернизацию оборудования (по дополнительным соглашениям), установку дополнительных типовых элементов замены, входящих в состав оборудования.
Таким образом, размещение соединительных линий (кабелей связи) к оборудованию ЗАО «Синтерра» предусмотрено действующим договором.
В соответствии со статьей 135 Гражданского кодекса Российской Федерации вещь, предназначенная для обслуживания другой, главной, вещи и связанная с ней общим назначением (принадлежность), следует судьбе главной вещи, если договором не предусмотрено иное.
В рассматриваемом случае соединительная линия между оборудованиями ООО «Твинго телеком», ЗАО «Синтерра» и ОАО «Ростелеком» и другие кабельные линии предназначены для обслуживания данных средств связи, размещенных по адресу: г. Владикавказ, ул. Кирова, 47, и связанны с ней общим назначением (принадлежность), а значит, следуют судьбе этих оборудований.
Комиссия пришла к выводу, что соединительные и другие кабельные линии, предназначенные для обслуживания оборудования ООО «Твинго телеком» не могут быть вынесены отдельно от остального оборудования, образующего точку присоединения, за пределы технологических площадок, где расположено оборудование.
Таким образом, сторонние операторы могут добровольно отказаться от услуги предоставления доступа к технологическим ресурсам, разместив не только соединительные линии, но и все собственное оборудование, в том числе кабельные линии, образующее сооружение связи «точка присоединения», вне технологической площадки ОАО «ЮТК», при условии, что оборудование, образующее сооружение связи «точка присоединения» оператора связи, с сетью которого организуется взаимодействие, также размещено за пределами технологических площадок ОАО «ЮТК».
В соответствии со статьей 4 Закона о защите конкуренции взаимозаменяемые товары - товары, которые могут быть сравнимы по их функциональному назначению, применению, качественным и техническим характеристикам, цене и другим параметрам таким образом, что приобретатель действительно заменяет или готов заменить один товар другим при потреблении (в том числе при потреблении в производственных целях).
Как установлено Комиссией, чтобы отказаться от услуги по предоставлению доступа к технологическим ресурсам, оператору связи необходимо не только разместить собственное оборудование, образующее точку присоединения, в ином помещении, в том числе собственном, но и понудить оператора связи, с сетью которого осуществляется взаимодействие, разместить оборудование за пределами технологической площадки ОАО «ЮТК». В таких условиях строительство собственных помещений, специально предназначенных для размещения средств связи, не может являться взаимозаменяемым с получением услуги по предоставлению помещений для размещения средств связи у ОАО «ЮТК».
В силу пункта 1 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена законом или добровольно принятым обязательством.
Действующим законодательством и договором аренды № 206-08 СОФ нежилых помещений от 29.04.2008г. не предусмотрена обязанность ООО «Твинго телеком» заключать с ОАО «ЮТК» отдельных и дополнительных договоров на размещение кабельных линий, а также соединительных линий для организации присоединения к магистральным сетям ОАО «Ростелеком» и ЗАО «Синтерра».
Из представленных Комиссии других договоров аренды и оказания услуг по размещению имущества, заключенных ОАО «ЮТК» с другими операторами связи также не усматривается обязанность операторов связи заключать с ОАО «ЮТК» отдельных договоров на размещение кабельных линий.
Указанными договорами также не предусмотрено, что для прокладки кабельных и соединительных линий требуются дополнительные технологические ресурсы.
На заседании Комиссии представитель ОАО «ЮТК» пояснил, что «услуга организации НТС» включает в себя технологические операции: обработка заявки на организацию НТС и подготовка задания на разработку технических условий, формирование пакета документов (заявка от заказчика, согласование от второй стороны, задание на разработку технических условий), разработка технических условий, монтажные работы по организации НТС, проведение комплекса проверки электрических параметров образованных перемычек для НТС, контроль качества соединения, формирование пакета документов по итогам работ. «Услуга предоставления в пользование НТС» включает в себя технологические операции: ведение учета и анализа отказов НТС, информирование сторонних операторов о техническом состоянии и отказах НТС, устранение повреждений и неисправностей НТС, расследование и анализ причин аварий и повреждений НТС, организация шлейфов, перемычек, установка аттенюаторов, удлинителей, текущее обслуживание НТС (очистка), замена неисправного кабеля, проведение переключения НТС с одного на другой порт по запросу операторов, обеспечение контроля сохранности кабелей при проведении работ в технологическом помещении, коррекция и ведение паспорта на физические цепи в процессе эксплуатации НТС.
Комиссией, установлено, что соединительные линии, организация и обслуживание которых ОАО «ЮТК» учитывается в процессе оказания услуги НТС, являются частью точки присоединения, организуемой сторонними операторами связи в процессе исполнения договора о присоединении и взаимодействии сетей электросвязи.
В соответствии с главой IV Правил взаимодействия сетей электросвязи технические условия присоединения сетей электросвязи включают в себя, в том числе:
- технические параметры точек присоединения сетей электросвязи;
- объем, порядок и сроки выполнения работ по присоединению сетей электросвязи и их распределение между операторами сетей связи;
- порядок эксплуатационно-технического обслуживания средств связи и линий связи;
- порядок принятия мер по обеспечению устойчивого функционирования сетей связи, в том числе в чрезвычайных ситуациях, - являются существенными условиями договора о присоединении и взаимодействии сетей электросвязи.
Так, договорами ОАО «Ростелеком» о присоединении сетей передачи данных с другими операторами связи установлен порядок присоединения сетей сторон. При этом присоединяющийся к ОАО «Ростелеком» оператор связи своими силами и за свой счет обеспечивает подключение своего оборудования. Каждая из сторон самостоятельно организует службу оперативно-технолгического управления своей сетью, включая обеспечение технической эксплуатации средств связи, в границах зон ответственности, а потому техническая эксплуатация каналов и оборудования, используемых при присоединении сетей связи, производится операторами связи, сети которых взаимодействуют.
Сторонние операторы связи, оборудование которых (или одного из них) размещено на технологической площадке ОАО «ЮТК», с целью присоединения сетей связи прокладывают между своим оборудованием линии связи. Так как линии связи, соединяющие оборудование, размещенное на технологических площадках ОАО «ЮТК», также прокладываются на технологических площадках ОАО «ЮТК», операторы связи согласуют с ОАО «ЮТК» способ и трассу прокладки соединительных линий.
Таким образом, часть технологических операций, учтенных в процессе организации услуги НТС или услуги по предоставлению доступа к технологическим ресурсам, относящаяся к разработке технических условий, комплексу проверки электрических параметров образованных перемычек для НТС, контролю качества соединения, осуществляются сторонними операторами связи, операции, относящиеся к комплексу монтажных работ, выполняются сторонними операторами в полном объеме самостоятельно.
Из писем ОАО «ЮТК» (№ Ф09.33/061-2379 и № Ф09.33/06.1-403 от 31.03.2010г.), содержащихся в материалах дела, не усматривается оказание ОАО «ЮТК» услуги по предоставлению доступа к технологическим ресурсам/ услуги по предоставлению технологических ресурсов.
При таких обстоятельствах Комиссия рассматривает действия ОАО «ЮТК» в части навязывания ООО «Твинго телеком» заключения договора (услуги по предоставлению доступа к технологическим ресурсам/ услуги по предоставлению технологических ресурсов), как необходимое условие для осуществления присоединения к магистральным операторам связи.
Навязывание ООО «Твинго телеком» платной услуги, в которой оно не заинтересовано и которая не оказывается ОАО «ЮТК», квалифицируется Комиссией как злоупотребление ОАО «ЮТК» доминирующим положением, в результате которого ущемляются интересы ООО «Твинго телеком» и создаются препятствия в осуществлении предпринимательской деятельности, поскольку незаключение договора на оказание услуг по предоставлению доступа к технологическим ресурсам, препятствует присоединению ООО «Твинго телеком» к ОАО «Ростелеком» и ЗАО «Синтерра» и развитию его сетей в этой части.
Указанные действия ОАО «ЮТК» выходят за пределы осуществления им прав и возлагают на ООО «Твинго телеком» необоснованную обязанность по заключению договора.
Согласно пункту 3 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том, числе, навязывание контрагенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора (экономически или технологически не обоснованные и (или) прямо не предусмотренные федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента РФ, Правительства РФ, уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами требования о передаче финансовых средств, иного имущества, в том числе имущественных прав, а также согласие заключить договор при условии внесения в него положений относительно товара, в котором контрагент не заинтересован, и другие требования).
Статус субъекта, занимающего доминирующее положение, предполагает, что экономическая и (или) технологическая невозможность совершения каких-либо действий в отношении зависимых субъектов должна подтверждаться надлежащими доказательствами со стороны доминирующего субъекта.
ОАО «ЮТК» не представило Комиссии доказательств экономической и (или) технологической невозможности организации соединительных линий между оборудованиями оператора связи – ООО «Твинго телеком» и оборудованиями магистральных операторов связи ОАО «Ростелеком» и ЗАО «Синтерра».
Непредставление таких доказательств лицом, на котором лежит бремя доказывания, влечет соответствующий вывод о нарушении части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции.
Наличие соответствующих заявок ЗАО «Синтерра» и ОАО «Ростелеком» с одной стороны и обращения ООО «Твинго телеком» с другой стороны, являются достаточными основаниями для возникновения у ОАО «ЮТК» обязанности предоставить доступ в помещения для организации соединения между оборудованиями ООО «Твинго телеком», ЗАО «Синтерра», ОАО «Ростелеком», и не дает право ОАО «ЮТК» экономически и (или) технологически необоснованно препятствовать организации соединения между оборудованиями сторонних операторов связи.
Из представленных в Северо-Осетинское УФАС России договоров с грифом «коммерческая тайна», усматривается, что цена Интернет-трафика, предлагаемого ОАО «Ростелеком» и ЗАО «Синтерра», значительно ниже цены, предлагаемой ОАО «ЮТК».
Отсутствие у ООО «Твинго телеком» присоединения к оборудованию ОАО «Ростелеком» и ЗАО «Синтерра», размещенному по ул. Кирова, 47, г. Владикавказ, исключает для заявителя альтернативу в выборе поставщика Интернет-трафика, вследствие чего ООО «Твинго телеком» не имеет возможности конкурировать на рынке предоставления доступа в сеть Интернет (сети передачи данных) с ОАО «ЮТК» и другими операторами связи сети передачи данных. Доминирующее положение ОАО «ЮТК» на рынке предоставления сооружений связи для размещения средств связи «узел доступа (точка присоединения) к сети передачи данных» дает возможность ответчику в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на рынке предоставления доступа в сеть Интернет (сети передачи данных).
Как следует из материалов дела и установлено Комиссией, ОАО «ЮТК» выдало ООО «Твинго телеком» технические условия (ТУ) № 09/0107-008 от 07.02.2007 г.; № 09/0407-041 от 26.04.2007 г.; № 09/0707-065 от 03.07.2007 г.; № 09/0907-110 от 11.09.2007 г. на прокладку волоконно-оптического кабеля для строительства кабельной сети ВОЛС. На основании указанных ТУ разработаны рабочие проекты «Сеть связи ООО «Тотал нет» и «Расширение сети связи ООО «Твинго телеком» на районы Коста-1, БАМ-2, Центр, Хольцман г Владикавказа» по которым получены экспертные заключения (№ 3030/09-Центр МИР ИТ-0924/04, № 1680/09-Центр МИР ИТ-0515/07, № 0508/08-УМЦР-0213/10) ФГУ «Отраслевой центр мониторинга и развития в сфере инфокоммуникационных технологий» Федерального агентства связи Министерства связи и массовых коммуникаций РФ.
Технической частью проекта предусмотрено строительство сети связи с использованием, существующей линейно-кабельной канализации (ЛКС) ОАО «ЮТК».
Рабочий проект согласован с ОАО «ЮТК».
Между заявителем и ответчиком заключен договор № 14-42/0473 от 01.11.2007г., предметом которого является предоставление в аренду заявителю ЛКС Северо-Осетинского филиала ОАО «ЮТК» для размещения кабелей связи.
Представители заявителя пояснили, что, так как проектом строительства сети предусматривается поэтапная прокладка ВОК, по мере прокладке кабеля, с ОАО «ЮТК» заключаются дополнительные соглашения. При этом дополнительное соглашение заключается после фактической прокладки кабеля.
Таким образом, Комиссия приходит к выводу, что ОАО «ЮТК», выдавая заявителю ТУ предусмотрело в ЛКС наличие мест, а именно, технической возможности, для прокладки и размещения волоконно-оптического кабеля (ВОК) ООО «Твинго телеком».
Письмами № 14 от 02.03.2009г., № 20 от 17.03.2009г., № 37 от 06.07.2009г., № 35 от 15.06.2009г., № 69 от 25.09.2009г., № 99 от 05.11.2009г., № 92 от 26.10.2009г., № 105 от 30.11.2009г., № 11 от 05.02.2010г., № 16 от 15.02.2010г., № 26 от 09.03.2010г., № 25 от 09.03.2010г., № 23 от 04.03.2010г., № 22 от 03.03.2010г. ООО «Твинго телеком» обращалось в ОАО «ЮТК» с просьбой допустить в ЛКС для прокладки ВОК.
Указанные письма заявителя оставлены ответчиком без ответов, а следовательно, не получено согласование от ОАО «ЮТК». Согласно пункту пункту 18 Правил охраны линий и сооружений связи РФ, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 09.06.1995г. № 578, ООО «Твинго телеком» надлежит получить у ОАО «ЮТК» письменное согласование на работы в ЛКС. Без согласия с ответчиком ООО «Твинго телеком» не имеет возможности достроить свою сеть согласно проекту, так как бездействие ОАО «ЮТК» по несогласованию работ препятствует ООО «Твинго телеком» проведению монтажных работ по прокладке кабеля в ЛКС.
Вместе с тем, ОАО «ЮТК» на письма № 01, № 02, № 03 от 12.01.2010г. и № 04 от 19.01.2010г. сообщило заявителю (письмо от 25.01.2010г. № Ф09.24/06.1-070), что, проведя анализ ТУ №09/0107-008 от 07.02.2007 г.; №09/0407-041 от 26.04.2007 г.; №09/0707-065 от 03.07.2007 г.; № 09/0907-110 от 11.09.2007 г., проектной документации, договора аренды ЛКС № 14-42/0473 от 01.11.2007г., ответчик пришел к выводу о выполнении заявителем ТУ. При этом в письме указано, что для проведения работ по дальнейшей прокладке оптического кабеля в телефонной канализации Северо-Осетинского филиала ООО «Твинго телеком» необходимо получить новые более детализированные ТУ. При запросе новых ТУ, заявителю необходимо указать точные адреса, в которые будет осуществляться ввод оптического кабеля.
Комиссия расценивает требование ОАО «ЮТК» о получении новых более детализированных ТУ, необоснованным и ущемляющим интересы ООО «Твинго телеком», так как на основании ранее выданных ТУ, ООО «Твинго телеком» разработало рабочий проект, из схем распределения оптико-волоконной сети которой прямо усматриваются трасса прохождения ЛКС, маршрут прокладки ВОК, номера колодцев, муфт и домов в которые вводится ВОК заявителя.
Кроме того, Комиссия установила, что ранее при вводе заявителем ВОК в дома, ООО «Твинго телеком» не получало новых детализированных ТУ.
Комиссия считает, что при указанных обстоятельствах, заявителю со стороны ОАО «ЮТК» созданы препятствия в осуществлении предпринимательской деятельности, поскольку ООО «Твинго телеком» не имеет возможности оказать услуги (доставить свой товар до конечных потребителей) для потенциальных покупателей.
Согласно пункту 5 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе экономически или технологически не обоснованные отказ либо уклонение от заключения договора с отдельными покупателями (заказчиками) в случае наличия возможности производства или поставок соответствующего товара, а также в случае, если такой отказ или такое уклонение прямо не предусмотрены федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента РФ, нормативными правовыми актами Правительства РФ, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами.
Из смысла пункта 5 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции следует, что отказ предоставления места в ЛКС возможно, если ОАО «ЮТК» обоснованно докажет экономическую или технологическую невозможность прокладки кабеля в ЛКС, а также если прямо обоснует такое уклонение или отказ ссылками на федеральные законы, нормативно-правовые акты Президента РФ, Правительства РФ, уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебные акты.
Поскольку ОАО «ЮТК» занимает доминирующее положение на рынке предоставления в пользование линейно-кабельные сооружения связи для размещения кабелей связи в географических границах г. Владикавказа ОАО «ЮТК», то следовательно, на ответчике лежит обязанность доказать экономическую или технологическую невозможность прокладки кабеля в ЛКС по ранее выданным заявителю ТУ, а также обосновать, что такой отказ (уклонение) федеральными законами, нормативно-правовыми актами Президента РФ, Правительства РФ, уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами.
ОАО «ЮТК» не представило Комиссии Северо-Осетинского УФАС России таких доказательств и не обосновало ссылками на нормы права в бездействия по согласованию работ по прокладке кабеля .
Следовательно, непредставление Комиссии антимонопольного органа указанных доказательств, влечет соответствующие выводы о нарушении ОАО «ЮТК» 5 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции.
Для квалификации действия (бездействия) как злоупотребление доминирующим положением достаточно наличия (или угрозы наступления) любого из перечисленных последствий, а именно: недопущения, ограничения, устранения конкуренции или ущемления интересов других лиц.
Антимонопольный орган вправе признать нарушением антимонопольного законодательства и иные действия (бездействие), кроме установленных частью 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, поскольку приведенный в названной части перечень не является исчерпывающим. При этом, оценивая такие действия (бездействие) как злоупотребление доминирующим положением, следует учитывать положения статьи 10 ГК РФ, части 2 статьи 10, части 1 статьи 13 Закона о защите конкуренции, и, в частности, определять, были совершены данные действия в допустимых пределах осуществления гражданских прав либо ими налагаются на контрагентов неразумные ограничения или ставятся необоснованные условия реализации контрагентами своих прав.
При таких обстоятельствах, Комиссия считает, что действия (бездействия) ответчика, которые выражаются в технологически или экономически необоснованном непредоставлении возможности прокладки ВОК заявителя в ЛКС ответчика, препятствуют развитию сетей ООО «Твинго телеком», ограничивают его предпринимательскую деятельность и ущемляют интересы заявителя.
Частью 2 статьи 34 Конституции Российской Федерации не допускается экономическая деятельность, направленная на монополизацию и недобросовестную конкуренцию.
Пунктом 1 статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации установлены пределы осуществления гражданских прав, согласно которым не допускается использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребление доминирующим положением на рынке.
В соответствии со статьей 1 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи» целями настоящего Федерального закона обеспечение эффективной и добросовестной конкуренции на рынке услуг связи.
Статья 10 Закона о защите конкуренции формулирует требования к лицам, занимающим доминирующее положение на товарных рынках и устанавливает запреты на действия (бездействия) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, так как положение лица, занимающего доминирующее положение, дает ему возможность в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке.
Поскольку ОАО «ЮТК» занимает доминирующее положение на рынке предоставления сооружений связи для размещения средств связи «узел доступа (точка присоединения) к сети передачи данных» и на рынке предоставления в пользование линейно-кабельные сооружения связи для размещения кабелей связи в географических границах г. Владикавказа, то, стало быть, при осуществлении деятельности и при вступлении в отношения с другими хозяйствующими субъектами на соответствующих товарных рынках, ОАО «ЮТК» следует соблюдать ограничения, введенные статьей 10 Закона о защите конкуренции.
Несоблюдение ОАО «ЮТК» требований, а именно, запретов на действия (бездействия), предусмотренных частью 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, позволяет Комиссии сделать вывод о том, что указанные действия ОАО «ЮТК» выходят за допустимые пределы осуществления гражданских прав и, что свидетельствует о наличии в действиях (бездействиях) ОАО «ЮТК» состава правонарушения, предусмотренного 10 Закона о защите конкуренции.
Руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, частями 1-4 статьи 41, частью 1 статьи 49 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ "О защите конкуренции", Комиссия
Решила:
1.Признать ОАО «ЮТК» нарушившим часть 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» в части создания препятствий в организации соединения межу оборудованиями сторонних операторов (ООО «Твинго телеком» с ЗАО «Синтерра» и ОАО «Ростелеком»). Нарушение выразилось в навязывании ООО «Твинго телеком» заключения договора на предоставление услуг по предоставлению доступа к технологическим ресурсам/ услуг по предоставлению технологических ресурсов и в совершении бездействий по оставлению без ответов ООО «Твинго телеком» об организации соединений между его оборудованием и оборудованиями ЗАО «Синтерра» и ОАО «Ростелеком» (письма ООО «Твинго телеком» № 15 от 10.02.2010г. и № 27 от 10.03.2010г.)
2.Признать ОАО «ЮТК» нарушившим часть 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» в части создания препятствий в прокладке ВОК ООО «Твинго телеком» в ЛКС ОАО «ЮТК». Нарушение выразилось в необоснованном требовании получения ООО «Твинго телеком» новых ТУ (письмо ОАО «ЮТК» от 25.01.2010г. № Ф09.24/06.1-070) и в осуществлении бездействий на обращения ООО «Твинго телеком» о прокладке ВОК в ЛКС (№ 14 от 02.03.2009г., № 20 от 17.03.2009г., № 37 от 06.07.2009г., № 35 от 15.06.2009г., № 69 от 25.09.2009г., № 99 от 05.11.2009г., № 92 от 26.10.2009г., № 105 от 30.11.2009г., № 11 от 05.02.2010г., № 16 от 15.02.2010г., № 26 от 09.03.2010г., № 25 от 09.03.2010г., № 23 от 04.03.2010г., № 22 от 03.03.2010г.).
3.Выдать ОАО «ЮТК» предписание о прекращении злоупотребления доминирующим положением.
4.Выделить в отдельное производство дело в отношении ОАО «ЮТК» по признакам создания дискриминационных условий между ООО «Твинго телеком» и структурным подразделением ОАО «ЮТК» (Северо-Осетинский филиал) при пропуске Интернет-трафика.
Председатель комиссии
Джиоев Б.М.
Члены Комиссии:
Келехсаева А.Ш.
Дзарахохов А.Б.
Дзеранов Ш.Г.
Кекишвили М.Т.

Решение может быть обжаловано в течение трех месяцев со дня его принятия в суд или в арбитражный суд.

Примечание. За невыполнение в установленный срок законного решения антимонопольного органа частями 2.2 и 2.3 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Приложения

2010-07-09 Приложение к Решению от 09 июля 2010 года № Б/Н Предписание

Предписание